在國內(nèi)經(jīng)商內(nèi)卷日益升級的背景下，越來越多的境內(nèi)企業(yè)主動或被迫選擇出海發(fā)展。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前中國有近9萬6千家企業(yè)在海外有相關(guān)業(yè)務(wù)，新成立的企業(yè)也正在積極“走出去”。2024年以來，部分行業(yè)的企業(yè)甚至喊出了“不出海,就會死”這般破釜沉舟的口號。
境外直接投資ODI備案作為境內(nèi)企業(yè)出海的“護(hù)照”，是境內(nèi)企業(yè)出海的第一步，雖然“不難”，但目前仍是一個涉及多部門的復(fù)雜環(huán)節(jié)。比如實操中可能會遇到以下一系列問題：
企業(yè)出現(xiàn)哪些情況會被監(jiān)管認(rèn)定為異常？
哪些行業(yè)會被限制境外投資？
ODI匯出能否錯幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出
在境外投資行為發(fā)生時，境外公司設(shè)立的時間是備案前多久注冊境外公司？
國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案？
哪些情況可以申請境外投資ODI備案？
備案的流程是怎樣的？涉及哪些部門？
項目申請中的一些經(jīng)驗......
本文基于政策法規(guī)和過往經(jīng)驗，更新總結(jié)ODI備案過程中常見要點和實踐過程中遇到的最新問題。
哪些情況會被監(jiān)管認(rèn)為異常？
國家在鼓勵企業(yè)合法合規(guī)出海的同時，也進(jìn)一步加強(qiáng)關(guān)于企業(yè)“非理性對外投資”的監(jiān)管。2016年12月6日，國家發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門負(fù)責(zé)人在答記者問時表示，相關(guān)部門將密切關(guān)注企業(yè)在房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的“非理性對外投資”的傾向，以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對外投資、“母小子大”、“快設(shè)快出”等類型對外投資中存在的風(fēng)險隱患，建議有關(guān)企業(yè)審慎決策。
根據(jù)相關(guān)部門負(fù)責(zé)人在答記者問中提出的監(jiān)管傾向，企業(yè)如存在以下境外投資行為，通常會被認(rèn)定為存在異常情況并容易受到監(jiān)管部門重點關(guān)注：
1.部分企業(yè)的實際境外投資項目與其境內(nèi)母公司主營業(yè)務(wù)相去甚遠(yuǎn)，不存在任何相關(guān)性；
2.部分企業(yè)在境外的實際投資規(guī)模遠(yuǎn)大于投資主體，境內(nèi)母公司的注冊資本，母公司財務(wù)報表反映的經(jīng)營狀況難以支撐其在境外投資的子公司，即“母小子大”；
3.為實現(xiàn)境內(nèi)資產(chǎn)迅速對外轉(zhuǎn)移出境，部分投資人設(shè)立一個“空殼公司”作為投資主體專門進(jìn)行境外投資，在境內(nèi)無任何其他經(jīng)營活動，造成成立不足數(shù)月的企業(yè)，在無任何實體經(jīng)營的情況下開展境外投資活動的現(xiàn)象。該投資主體在資金順利出境后可能通過減持或其他手段退出投資項目，達(dá)到“快設(shè)快出”的目的，致使投資主體的設(shè)立成為境外投資流程中的工具。
4.部分企業(yè)的投資款來源異常，涉嫌個人向境外非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和地下錢莊等非法經(jīng)營活動。
哪些行業(yè)會被限制境外投資？
根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》，明確將境外投資項目分成了鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情形，通過“鼓勵發(fā)展+負(fù)面清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。根據(jù)境外投資有關(guān)法律法規(guī)和政策，目前涉及到發(fā)改委審核的敏感項目行業(yè)清單沿用的是2018年3月1日公布的《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》：

圖片

雖然政策上明確了鼓勵類的境外投資項目類型，但在實際備案過程中，主管部門并未對相關(guān)鼓勵類項目開放“綠色通道”等便利程序；限制類項目因涉及敏感地區(qū)、非理性對外投資行為等情形，會增加審核/備案難度，但也并不是完全不能嘗試。
例如：涉及敏感行業(yè)的項目，如果符合下列兩種情形之一的，核準(zhǔn)機(jī)關(guān)也能夠按照正常程序?qū)徟��?br /> （1）該項目屬于政府間合作項目（2）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)就項目征求意見的過程中，有關(guān)行業(yè)主管部門和駐外使館明確表示支持該項目。
因此，建議企業(yè)結(jié)合境內(nèi)主營業(yè)務(wù)的實際情況，盡量著眼于鼓勵類的境外投資項目，提高項目落地的可能性。

ODI匯出能否錯幣種？

ODI匯出能否錯幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出；

行！
但是有一種情況值得注意，《企業(yè)境外投資證書》上寫的美元，下面還有一欄寫的是人民幣。這種情況應(yīng)該以哪個為準(zhǔn)呢？
答：實踐過程中，現(xiàn)已禁止錯幣種匯出，應(yīng)該以中方境內(nèi)現(xiàn)金出資實際幣種和金額欄目幣種為準(zhǔn)

“不能錯幣種匯出”意思是登記什么幣種，就要匯出什么幣種！比如登記的幣種是美元，匯出也應(yīng)該是美元，或者按照登記額度用人民幣購匯匯出，不能直接跨境人民幣匯出。
境外公司設(shè)立的時間，備案前可以多久？
境外投資行為發(fā)生時，境外公司設(shè)立的時間是備案前多久注冊境外公司？
答：理論上是需要先核準(zhǔn)備案，才能在境外設(shè)立公司，但是實踐操作過程中，因為備案核準(zhǔn)需要一定的程序周期，而且申請中需要核名，企業(yè)可能在遞交申請書的時候就已經(jīng)同步進(jìn)行境外公司的設(shè)立，中間有一個時間差，因此在實踐過程中部分地區(qū)能夠接受提前1個月以內(nèi)且境外公司無實際運營的情況。
成立時間未滿一年，是否可辦理ODI登記？

國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案呢？近期多位客戶都對這一問題有所疑問。
根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》要求，企業(yè)辦理境外投資備案必須是成立滿一年的境內(nèi)企業(yè)，且盈利超過投資金額。
但在特殊情況下，成立未滿一年的企業(yè)也是可以辦理境外投資備案的，需要企業(yè)提供相關(guān)股東信息，資金來源和資金構(gòu)成的詳細(xì)說明。
具體而言，對于投資主體成立時間較短、無法提供經(jīng)審計的財務(wù)報表的，應(yīng)提供投資主體控股股東、普通合伙人或?qū)嶋H控制人最新經(jīng)審計的財務(wù)報表。投資主體需要提供追溯至最終實際控制人的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖，投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至實際控制人的近兩年信用情況。
信用情況包括投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至其最終實際控制人是否被列入境外投資違法違規(guī)行為記錄、企業(yè)經(jīng)營異常名錄、嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單、全國法院失信被執(zhí)行人名單、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單等。
注意，以上為必要非充分條件！
一般來說，企業(yè)境外投資的審查較為嚴(yán)格，如果資料真實性不明確、資金來源不清楚、資金使用無計劃、行業(yè)限制或經(jīng)營方式問題等，很難通過境外投資備案審核，特別是成立沒滿一年的企業(yè)。
境外投資備案申請條
境外投資（ODI），即境外直接投資，指國內(nèi)企業(yè)、團(tuán)體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過設(shè)立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。
1. 符合“境外投資”定義
境外投資指的是，在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)，通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。
2. 主體和成立時間要求
在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)均可申報境外投資。但是成立時間不滿一年的企業(yè)，無法提供完整的經(jīng)審計的財務(wù)報表的，一般無法通過審批部門的核準(zhǔn)或備案。
3. 股東背景、資金來源、投資真實性要求
無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查

4. 近期被關(guān)注的六個境外投資類型
大額非主業(yè)投資、合伙企業(yè)對外投資、境外上市中資企業(yè)退市等類型以及房地產(chǎn)、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域的投資，受到主管部門嚴(yán)格審核。
境外投資備案流程
境外投資備案主要需要取得國家發(fā)改委或地方發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案、商務(wù)部或地方商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案、以及國家外匯管理局地方分局的外匯登記程序。
境外投資ODI項目主要涉及3個單位部門：
1. 發(fā)改委立項——向發(fā)改委相關(guān)部門申請項目，報送項目信息，境內(nèi)投資人簽署各項所需法律文件，待發(fā)改委部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)改委核準(zhǔn)文件或備案通知書。
2. 商務(wù)部審批發(fā)證——商務(wù)部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書2年在境外開展投資。
3. 外匯管理局備案——銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。
4. 境外投資備案所需資料
發(fā)改委備案請示文件；
營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；
境外投資真實性承諾書；
“企業(yè)擬成立境外全資子公司”的決議；
項目背景說明；
追溯至最終實際控制人的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖；
資金證明(存款證明原件)；
審計報告。
需要注意的是，根據(jù)商務(wù)部《境外投資管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，如項目信息發(fā)生變更，包括投資主體、投資總額、出資情況、經(jīng)營范圍等，變更手續(xù)與新辦手續(xù)一致。
ODI項目申請經(jīng)驗
1. 一般情況下，發(fā)改委備案和商務(wù)部核準(zhǔn)可以同步操作進(jìn)行，主要原因是向兩大機(jī)構(gòu)所提交的材料幾乎一致。
2. 如果想要提高ODI備案的成功率，則建議先辦理由商務(wù)部核準(zhǔn)的《境外投資證書》;然后再辦理發(fā)改委簽發(fā)的《境外投資備案》。
3. 資金證明以提交企業(yè)近期三個月的存款證明為準(zhǔn)，具體證明開具時間以提交正式ODI備案申請所需材料之日為準(zhǔn)。
4. 遞交的材料一定要實行預(yù)提交制；即：在正式提交申請前，先將準(zhǔn)備遞交的材料提交至市級商務(wù)局審核和提供修改意見，根據(jù)修改意見，對遞交材料進(jìn)行修改和完善。
隨著目前境外上市的企業(yè)越來越多，ODI備案的重要性也日漸顯現(xiàn)出來。ODI備案不僅作為企業(yè)境外投資或境外上市的合規(guī)途徑一，更可以為企業(yè)帶來一系列的便利和優(yōu)勢。
順利備案后，企業(yè)能夠以合法合規(guī)的方式完成境內(nèi)資金出境，以及保證后續(xù)境外資金順利返程回國。同時，打通境內(nèi)外資產(chǎn)流通的合法渠道后，有利于境內(nèi)外企業(yè)優(yōu)化資源配置，更好地幫助企業(yè)成功在境外上市。此外，新設(shè)立的企業(yè)還可以享受境外的稅收優(yōu)惠 ，節(jié)約企業(yè)運營成本。
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